票，直接参与公州的决策来行使控制权的方式。但在目前，我国 国有公司的股尔会所表现Ｉ叶Ｉ来的能力值得怀疑。如果再考虑到 股东会中存在机会主义或“搭便车”的行为，要使股东会有足够 的判断能力显然难以做到。我国国有企业股东会流于形式与国 有企业“所有者主体缺位”有密切关系。尽管我国在法律上明确 了国家是国有财产的所有者，但在实际运作过程中，不是某一 个代表所有者的机构，而是众多的政府职能部门分割了单一所 有者应行使的诸项权利；由于实行“谁投资谁所有、谁支配”的 原则，各地方存在的跨地区、跨行业的交叉投资，使得投资主体 更不明确。没有恰当的国有资产监护机构和人格化的所有者主 体（这种主体应该敢于冒风险且能得到潜在利益），显然所有者 制”推卸经营责任、转嫁经营风险；另一方面又利用国有产权主 体约束机制的“超弱控制”和经理市场的不发育，形成事实一Ｉｔ＿的 “内部人控制”，表现为自定薪酬标准 随意在职消费、财务纪律 松弛等自私行为，特别是当现有显性激励下获得的契约报酬不 如约束之外的隐性收入时，经营者就最大限度地去追求获取 “控制权受益”，从而产生道德风险。 二、完善我国国有企业公司内部治理结构的对策 目前的固有控股公司，尤其足国家绝对控股公司，围有股 股独大”仍是公司不能建立规范、科学的公司治理结构的主 要障碍。在这种股权结构下，股东大会便成为国有股东的“一言 堂”。中央和地方政府作为国有股的股东代表，在牢牢掌握企业 一于所有者对经营者实施有效的监督，又有利于保障经营者充分 的经营自主权，还有利于保障国有资产的保值和增值。过去，我 国国有企业“股份制改革”只是从组织形式上建立了法人治理 结构，而股权主要集中在集团公司‘。因此当前，应鼓励更多的非 国有法人资本、境外资本和民间资本投向国有企业，降低企业 中国有资本持股比例，促进公司股权多元化。要合理地分散股 权，改变股权过度集中的状况，就要继续实行国有股减持。一方 面切实改善上市公司的股权结构，降低国有股的持股比例，使 国家的绝对控股变为基本控股或相对控股。另一方面可以改变 国有股的流通和转让方式，提高上市公司资产的流动性，构造 超过５０％的董事属于公司内部的执行董事。这种以内部董事 多个大股东相互制衡的股权结构。之所以要构建多个大股东互 为主体、国有股代表占优的董事会结构，不仅使中小股东、非国 相制衡的机制，是由于我国现在的市场条件不足以建立以“用 有股东的利益难以体现和保证，而且更重要的是缺乏内部相互 脚投票”为核心的治理结构机制，且在短时间难以改变，并且由 制衡机制，难以客观的监督与评价经营者的绩效。因此董事会 于市场有效性低等因素，不宜建立高度的分散的股权结构，所 等公司治理结构只是流于形式，实质上并未摆脱行政部门的多 以，在改善和优化股权结构的过程中，可以通过出让国家股、国 头管理。 有法人股或者资产重组等方式，降低国有股权的集中程度；另 （四）监事会方面的缺陷 方面发展法人持股和机构持股，特别是法人交叉持股模式． 监事会的监督功能弱化，缺乏权威性。《证券法》将监事会 卡句造稳定的大股东。例如，在某些领域，将产品结构、技术结构 定义为监督公司管理层活动的监察机构，以保证上市公司的经 类似的一些企业横向结合，或选择往来密切、交易相对固定的 营活动公平、公正，不偏离公司全体股东的利益。但遗憾的是中 上下游企业，实行纵向一体化，然后实行重组，形成单个企业产 国的监事会系统只是一个受董事会或内部人控制和影响的议 品与技术结构相对集中和专业化、数个企业产品与技术结构互 事机构而已，不能发挥其应有的监督作用。公司治理结构方面 补的企业集体，成员企业之间交叉持股。同时着重培育金融机 以股东价值为导向，相对重视董事会的作用而忽视监事会的地 构，使机构持股者成为公司的主要股东，从而形成多元化股权 一对经营者的约束无从谈起。 （三）董事会方面的缺陷 董事会是公司治理的核心，是促使公司做出科学决策的关 键机构。中国投资协会网站注册的７３家国有投资公司均为国 有独资，但建立了董事会的仅有ｌ２家。一个有效的董事会机制 应该对经理人员具有较大约束力 ．由于董事会拥有聘任、监督 公司经理人员的权力，有权对经理的经营绩效进行评价，并据 此对经理人员做出奖惩的决定，甚至可以解除经理人员的职 务。因此．从理论上说，董事会应该在监督经理方面起到重要作 用。但是，在国有企业的治理结构中，由于单一国有股东，董事 会与经理实际上都由政府任命，董事会实际上形同虚设。大型 股份公司中，上级政府机关对公司的任命或认可具有最终决定 权的占绝大多数。上海证券交易所２０００年的一项调查表明，上 市公司的董事会超过５０％的董事是由一个大股东委派，且有 的最终剩余控制权基础上，通过对董事会的控制，间接获得了 企业的决策控制权，并且借助向企业委派经理人员，将企业的 经营决策权也纳入自己手中。 这时促进股权的多元化是必须的。多元的股权结构既有利 位。如公司法规定监事会享有提议召开临时股东大会的权利， 但同时又规定股东大会召集权属于董事会，如果董事会拒绝监 事会的提议，后者将如何应对，法律没有说明。此外，在大多数 国有控股公司，监事会主席、监事都是由企业内部人员担任，他 们在党政职务上都归公司董事、经理领导。这种下级监督上级、 内部人监督内部人的体制，决定了监事会难以有效的发挥监督 作用。 ｆ五）约束及激励机制方面的缺陷 管理人员激励和约束还很不到位。在我国国有控股的上市 公司中，企业代理人即经理人员一般都是改制前的国有企业领 导人，并且通常是政府主管部门任命。由于改革中的路径依赖 结构。 另外还要完善国有股权的委托代理机制，建立国有控股公 司，实现企业性委托代理的转化。国有企业产权制度中，委托者 与代理者之间不是一种责权利相对称的相互约束关系，而是一 种严重的责权利不对称的软约束关系，委托代理结构不完善， 从而导致了国有企业产权制度的软约束与低效率，国有资产的 流失和无效率并存。在保留一定国有成份情况下，建立市场经 济体制并使公司治理有效，就必须妥善处理政府——国家所有 权人——公司之间的关系，建立有效的国有产权的委托代理体 制，建立有效的公司治理结构。国有控股公司与被投资企业之 间的委托代理制已经不再是行政性委托代理机制，而是一种企 性，上市公司经理人员的激励与约束机制基本上沿袭了改制前 业性委托代理机制。 的模式：软激励与软约束同时并存。虽然有些企业试图实行“年 堕 卜—＿１鬯互塑鉴坌 卜— 查垒些 薪制”、“股票期权”等激励方式，以期通过把企业的经营业绩与 图１国有控股公司委托代理机制 经营收入相挂钩，从而对经营者产生激励效应，但由于目前大 这样对树立股东大会的中心地位也有着很大的帮助。另外 多数经营者的选聘仍是由行政任命的传统用人机制没有改变， 这就不仅使经营者一方面可以利用政府在行政上的“超强控 为使股东大会充分有效的行使职权，有必要在《公司法》规定的 维普资讯 http://www.cqvip.com
基础上制定《公司法实施细则》，进一步规范股东大会：当股东 也使董事会丧失了“独立性”。减少公刮内部董事以及保持独 大会年会未按期举行时，股东有权提议召开；当《公司法》规定 董事的独立性，很有必要 美国的公司法规定，公司董事会中 的应召开临时股东大会的情形出现蹦，如董事会仍逾期不召 ２／３的董事应独立于经理层之外 确立企业董事会的独立性，前 开，则规定相应的权利人负责召集，会议可以引进公证；监督，由 提和基础是进一步明确企业法人财产权，否则，控股股东甚至 公证人对股东大会全过程进行公证；与大股东、董事会一样，中 国有资产管理部门就有可能越过董事会直接控制和操纵公司。 小股东也有权提 交股东大会审议的事项。而使中小股东行使 正因为董事会的独立性不够，影响其正常决策的干扰太多，才 如此权利还应做到两点，一是减少阍有大股东尤其是控制性国 使其职能被大大弱化，同时也为企业把经营性亏损转化为政策 有大股东在股东会的代表人数，相应增加中小股东的代表席位 性亏损提供了最好的托词。３ 完善董事会的组织结构。董事会要正常履行其职能，完善 安排，以适当限制国有大股东的权利。在罔有股、母公司持股为 主的格局下，一股一票可能固化现有的国有股东、法人大股东 的组织结构是必需的。英美等国董事会与经理层人员大都是相 的地位，而其他投资者因利益不能有效保障而有所顾虑，不利 互交又的，公司总经理、副总经理一般都是董事会成员，董事长 于我国企业的股权多元化进程和发言机会，同时改革在投票权 上一股一票的制度。二是由于中小投资者规模小、数量大而且 分散．单个个体难以影响企业行为，因此可以鼓励中小股东形 成投票集团。或考虑建立中小股东表决权信托代理制度。中小 股东投票权行使成本制约了其参与治’理的积极性，中小股东可 以委托某一机构（银行或某种代理公司如资产管理公司、证券 公司、信托投资公司等中介机构）投票，代理其行使表决权，从 而以团队的形式扩大对企业的影响力，以保障自身权益。 由于董事会是连接股东大会和经理层的桥梁，董事会治理 自然成为公司治理的核心所住。现代企业制度的经验表明：公 司治理结构要完善，董事会是关键。因为董事会是股东的代青 人，既享有决策权，又握有经理层的任免权，起着承上启下的作 用。但在我国的国有企业中，董事会处于相对尴尬的地位。从口 德模式来看，在股权集中的公司中，董事会（或监事会）的作用 相对较强。联系我国实际，参考国际规范，在公司战略设计、经 理人事任免等关系公司长远发展的重大事项中，我国的闰有企 业董事会应该发挥决定性作用。但实际情况远非如此，由于国 有股占主体，即使由董事会任命总经理，也雉以摆脱国家干预 的因素。 为了更好保护中小股东的利益，我国的上市公司普遍引入 了独立董事制度，希望借此改变董事会治理乏力的局面．．但是． 独立董事的独立性问题一直未能解决，如果与公司利益直接相 关的内部董事尚不能对企业负责，那么更不能指望与公司并尢 利益关系的外部董事了。原“郑百文 ’独立董事陆家豪因签署虚 假公司文件而被证监会处罚ｌＯ万元，因此成为中同证券市场 上第一位因“失职”而被证监会公ｌＪｆ处罚的独立董事，了解这次 事件的详情后，不难发现目前独立董事制度充 面、当摆设的 现状。 因此要加强董事会的职能，充分发挥起核心作用，可以采 取以下措施： １．进一步明确董事会的职权范围。我国《公刘法》对董事会 的职权范嗣做了界定，但不够明确，如“决定公司的经营计划和 投资方案”，到底多大的投资规模才需要董事会决定呢？在经济 发达罔家，有关规定要明晰得多。有关机构对此也有较深入的 研究，如美国法律协会（ＡＬ１）总结董事会有四大功能：第一是 选拔、评价及解雇公司高级执行人员；第二是监察公司业务活 动，从公司整体运转｝｛Ｊ发，评价公司资源的运用是否增进股东 收益，是否符合法律规范、道德风险，同时指导把一定资源用于 公共福利和人道主义日的；第：三是批准和评价公司的行动、计 划以及会计原则的变动；第四是履 法律规定的其他职能。 ２．确立企业董事会的独立性 西方许多 家公司发展的实 践证明，保证董事会的“独立性”，是其充分发挥作用的前提条 件。我国罔有控股公吲中相当多的公 基事会成员是公司内部 管理人员，这使其形成了“内部人控制”ｊ罔有股的“一一收独大”， 和总经理也可由一个人担任。而德国公司监事会（类似英美等 国的董事会）成员与理事会（类似英美等国的经理层）成员不允 许相互交叉，一个人不能既是监事会成员又是理事会成员。德 罔的“双委员会”制度有利于对公司执行机构的监督，克服“内 部人控制”问题，是可以作为国有企业公司借鉴的。除总经理 外，董事会成员与经理层人员不能相互交叉，这样就能有效的 解决日前黄事会 经理层高度霞合的问题。因为有不少国有企 业进行公司制改革时．原领导班子成员同时兼任董事会职务和 经理层职务，这种高度重合的状况，使董事会中缺乏真正意义 ｔ－．的股东代表；同时，副总经理对总经理负责的Ｅ下级关系必 然带到董事会中，不利于每位董事平等地、独立地参与董事会 决策。另外让一线：￡人和基层干部代表成为董事，有利于保护 广大职＿［的权益，有利于对经营管理的直接监督；外部董事参 与董事会【作可以弥补其他董事专业知识不足、局限与本位利 益、局部利益和 期利益等缺陷，有利于利用外部的人力资源， 以较低代价提高董事会的管理水平。 ４．改进独立董事制度。针对独立董事不一定“独立”的问题， 应该切断其直接经济关系。独 董事的津贴和报酬不能和公司 利润挂钩，要通过合同规范下来。建议设立“独立董事专项基 金”，用以专门支付独 董事的报酬与费用。基金的资金，可以 考虑从公司按一定方式提取或从股票市场的交易费中提取，由 证监会各地分支机构或其他相关机构负责管理与支付。另一方 面，独立蘸事的来源，直以有专业及道德修养的职业经理人为 主，并日‘最好是专职的，而不应该是专家、学者或某个能为企业 直接或间接带来利益的机构（机关）人员的副业。担任公司外部 独立董事的人员，必须是本人及其亲属未曾在该公司任职、兼 职，并且 公司无任何利害关系的公民。独立董事由于其独立 性，可以不受任何利益的局限而公平地对待个体股东、董事和 经理人员。 董事会一样监事会也是处于一种尴尬的地位。我国《公 司法》给予监事会很高的地位，将其定位为代表股东监督公司 董事会和管理层经营行为的一个公司内部权力组织，赋予财务 检查权、职务嘛督权、不当行为阻止权、提议召开临时股东大会 和列席莆事会的权利。但问题是如何监督、通过什么手段和方 式来监督，缺乏明确的规范弓界定。因而不少公司的监事会成 为摆设，实际 １一只是一个受董事会控制的议事机构，只有橡皮 图章的作用。因此监事会需要改进的方面有很多。 为了保证监事会的独 性，监事会人员的组成应由股东大 会决定，董事会无权提名、任命或解聘、调动。来自公司内部的 峪事，最好不再担任其他行政职务。监事会的ｆ作经费由股东 大会授权拨付 使用，并往公州开设独立账户，使用时无需董 事会和经理层的授权 批准。即让监事会住人事权与财权方 ，部不受蘸事会和经理层的支 约束。在所有这些措施中， 承点是调整监事会的组成结构和构建其Ｔ作平台，同时保汪其 维普资讯 http://www.cqvip.com
工作的独立性。 重要前提，是公司治理模式中的重要内容，同时也是维护股东 （１）在监事会要引入外部监事，由股东大会直接聘任，以监 利益的重要保障。一般而言，现代公司经营管理者的报酬结构 督董事会和经营者行为，避免由内部人把持董事会而使监督流 是多元化的，既包括固定收入（如基薪），也包括不固定或风险 于形式。 收入（如奖金、股票期权、退休金计划，等等）。而且风险收入应 （２）调整监事会成员结构，除了股东代表（股东监事）和职 占相当的比例，以保证经营管理者的积极性。设计这种收入形 工代表（职工监事）之外，应加上债权人代表（银行监事）。债权 式多元化、激励性的报酬方案的必要性在于不同形式的收入对 人代表进入监事会，既可以保护债权人利益，又有利于发挥银 经营管理者行为具有不同的激励约束作用，保证经营管理者行 行在财务监管方面的专业优势。１９９６年１月，中国人民银行、 为的长期化、规范化。除了经济利益之外，还要科学界经营者的 国家经贸委、国家国有资产管理局就联合发布了《关于银行向 政治地位和社会地位，建立公平公正的人才市场，形成经营者 企业监事会派出监事任职资格的审查办法》。依照该办法，企业 竞争制度，推动经营人才向职业化发展，鼓励他们把经营好企 监事会内银行方面的监事由被监督企业设立有基本账户的银 业作为终生追求。其次，完善经理人员任免制度。这是对经理人员聘用、解雇 行派出，且一人可以同时担任若干个企业的监事。这项措施的 实行，改变了银行消极参与公司治理的局面，也改善了银企关 和激励的前提之一。对经理人员的任免制度包括经营者任期经 系中由于信息不对称而产生的道德风险问题 营目标考核、连任标准考核等。只有经营者达到目标和标准，才 （３）我国《公司法》对监事会主要赋予了对董事、经理违法 可以继续承担经营管理公司的职能，并获取相应的利益。由于 违章行为和损害公司利益的监督权，主要是对消极方面的监督 经营者的预期是明确的，只要不想失去现有的职位，他就会努 权，而缺少从积极方面的职权赋予。为重塑监事会在公司中的 ：７丁从事经营，并注重公司的长远发展。再次要建立经营者风险 监督权力中心地位，可从以下方面尝试扩充监事会的权力：对 抵押制度。建立对经营者的风险抵押制度，包括缴存现金抵押、 于经理层提交给董事会的经营报告，监事会有否决或保留意见 实物资产抵押、股票抵押、年薪延期支付或达不到利润目标扣 的权力；监事会有对公司重大投资决策的否决权，有罢免公司 付等形式。 经营者和董事会成员的建议权；董事会的业绩评估由监事会负 最后一点是监控机制的确立。赋予经营者一定的激励和权 责，以促使董事会成员尽职尽责。同时，要确保监事的知情权。 ：７丁是必要的，但没有监督和约束的激励和权力是无效的甚至是 由于监事（除职工监事外）并不直接介入经营活动，公司应制定 危害极大的。只有有效的监督和制约，才能保证权力被正当行 有关规章制度以确保监事会的知情权，包括会议制度、企业文 使，而不会成为谋私的工具。这就要求：（１）激励机制要符合现 件和资料送达制度、企业财务报表报送制度、监事会咨询回应 代企业制度的要求。经营者可以分享因提高管理水平所带来的 制度等。公司主要经营、财务、统计报表、重大经营活动的法律 益处，同时要承担因管理水平低下所造成的效率损失。（２）在有 文本等资料、文件在报送董事会的同时，必须报送监事会，公司 条件的企业，董事会应下设主要由外部董事或独立董事组成的 董事会、经营班子有责任和义务向监事会提供必要的和真实的 薪酬委员会，专门负责制订经营者年薪和股权激励方案，统筹 信息。 考虑并确定各项职位 肖费待遇标准，并承担必要的考核和监督 内部治理结构方面的最后一个缺陷就是约束及激励机制 实施工作，解决经营者大权在握，“在我激励”和随意扩张职位 的不到位。我国国有企业中，对于管理层，尤其是高级管理层的 消费的问题。（３）一旦经营者采取以损害相关利益者的合法权 激励、约束机制的选择一直处于两难境地。在给企业更多自主 益为代价追求自身利益的机会注意行为时，由董事会对其实施 权的同时，不能对经理进行有效制约，后果就是“内部人控制” 惩罚。 带来的国有资产流失；加强对企业的干预后，不注意保护经理 国有企业治理结构的完善，关系到国企改革的进一步深 层的经营积极性，企业缺乏活力。一收一放之间，企业经理对于 化。在现有的框架下，完善股东会、董事会、监事会的组织结构 未来的预期会受到影响，，政策的不确定性带来的短期行为增 及运行方式，特别是董事会的独立决策和监事会的有效监督以 加。表现为目前国有企业中的“５９岁现象”，部分企业领导以国 及金融机构的监督作用，使公司的治理结构成为名副其实的权 企改制之名行中饱私囊之实。这不仅不利于国有企业改革进 力制衡机制，才能更加有效地推动我国企业更加健康有序地发 程，损害全体人民的利益，而且不能利用和保护企业家这种极 展。可以相信，在不远的将来，中国企业将有一套属于自己的治 为稀缺的人力资源，造成社会资源的极大浪费。在日益强调人 理结构规范。 力资本价值的今天，企业家是直接影响企业兴衰成败的一个重 【参考文献】 要因素，建立健全企业家的激励和约束机制，是一个企业和整 【１］李瑞．国有企业公司治理模式的建立与选择『Ｊ１．中州大学学报，２００６． 个社会长期发展的根本。 （１０）， 首先是激励机制的选择。目前，国有企业在进行股份制改 ［２］李曜，中国上市公司监事会的现状及对策分析ＩＮ］，证券时报， 造后，经营者不必对经营后果承担责任，又不能分享由经营效 ２００２－０１—０２． 率的提高所带来的增量利润，缺乏必要的动力机制。为此必须 ［３］陶用之，陈茂奇．国有企业实行公司制改革建立法人治理结构的几 强化对经营者的激励和约束。激励的核心是将经营者对个人效 个问题『Ｊ］．南京社会学，２０００，（ｓ２）． 用最大化的追求转化为对企业利润最大化的追求。具体可以通 ［４】ｂ洪运，车建国．浅论国有企业治理结构问题产生的根源『Ｊ】．管理现 代化，２００２，（５）． 过制定多元化、激励性的报酬制度，充分调动经营管理者的积 极性。制定合理的报酬和激励计划，是公司能保持良性发展的 （责任编辑：Ｌ校对：Ｒ）
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